В XVIII веке в России отметился рост имущественного оборота, возникла потребность в эффективном публичном органе, способном свидетельствовать   и регистрировать сделки. Институт площадных подъячих не совсем соответствовал потребностям времени, а противоречивое и фрагментарное правовое регулирование их деятельности усугубляло положение этой сферы.

Говорить о предпосылках возникновения нотариальной службы в петровское и екатерининское время не приходится, и основная причина этого не отсутствие нотариального права, а наличие права крепостного.[1]

В XVIII в. латинский термин «нотариус» появляется в России. Первое его упоминание в Генеральном регламенте от 1720 года,[2] который устанавливал наличие должности нотариуса при коллегиях. В 1729 году в Вексельном уставе подробно регламентирована деятельность публичного нотариуса в отношении совершения векселя. Учреждение этой должности подтверждает интерес государства в контроле над гражданскими правоотношениями.

Трудно назвать появление должности «нотариус» в коллегии рецепцией института нотариата. Скорее заимствование латинского термина связано с особенностями петровской эпохи: тяготения ко всему западному, к тому же «придворная камарилья была в значительной степени иноземной».[3] На наш взгляд, основная причина была в том, что институт площадных подьячих был неспособен обеспечить реализацию всех нотариальных функций. Поэтому происходит дифференциация нотариальной деятельности между различными должностями, в том числе между «биржевыми маклерами, публичными нотариусами, маклерами банков, чиновниками таможни, ратуши, торговыми судами».[4]

Социально-экономическая ситуация Российского государства все еще не позволяет установить единый институт, способный сосредоточить все виды деятельности по созданию и приданию различным актам юридической силы.

В Германии после заключения Вестфальского мира была закреплена ее раздробленность. В результате чего к началу XVIII века власть императора над князьями окончательно ослабела, что ухудшило положение императорских нотариусов. Они могли продолжать осуществлять свою деятельность только после подтверждения своих полномочий перед представителем государственной власти той территории, на которой они работали.[5] Это повлияло также на установление в отдельных землях собственного нотариата.

В XVII - XVIII вв. развитие разных областей было различным и шло независимо друг от друга, на большинстве территорий Германии продолжало действовать крепостное право. В период германского абсолютизма (1648-1789 гг.) можно констатировать, что в Германии был создан мощный культурный потенциал, эпоха Просвещения повлияла на модернизацию и рационализацию государственного управления различных княжеств, а также на уровень квалификации чиновников.[6]

Наиболее крупными абсолютистскими государствами империи были Австрия и Пруссия.

В Пруссии экономика была поставлена на службу укрепляющейся государственной власти, милитаризации страны и социальному дисциплинированию населения, но одновременно эта политика подготовила и переход к индустриальному обществу.[7]

Именно в Пруссии происходит слияние нотариата с адво­катурой, характерное для многих земель ны­нешней Германии, которое  произошло в 1781 г. в результате судебной реформы, утвердившей должность государственного служащего при судах, который занимался как нотариальной, так и адвокатской деятельностью.[8]

Рецепция французского нотариального права, произошедшая в XIX в. в Германии была обусловлена рядом причин. Во-первых, в июле 1806 года распалась Священная Римская империя, и был образован Рейнский союз; во-вторых, на территориях союза было ликвидировано крепостное право; в-третьих, в большинстве государств Рейнского союза был введен наполеоновский Гражданский кодекс, уничтоживший феодальные привилегии и открывший дорогу для развития капитализма. Следовательно, были ликвидированы и препятствия к развитию нотариата, как института, которому необходимо свободное гражданское общество для осуществления своей непосредственной функции - совершения сделок и закрепления гражданско-правовых состояний.

В соответствии с декретом от 6 октября 1791 года «Об организации нотариата» Национального собрания Франции, в 1798 году в результате оккупации французами левобережья Рейна был организован институт нотариата. Порядок нотариальной деятельности регламентировал «Закон о нотариате» от 16 марта 1803 года (Закон от 25 Вантоза XII года), принятый при Наполеоне Бонапарте, который внес в закон о нотариате много элементов римского права как наиболее космополитичного и пригодного для всех народов.[9] Именно Франция стала страной классического латинского нотариата.[10] И ей удалось сохранить традиции римского нотариального права.

Закон Наполеона о нотариате, основанный на сложившихся традициях и переработанных нормах римского права, унифицировал условия и порядок доступа к профессии нотариуса, вопросы профессиональной самоорганизации нотариусов, контроль за их деятельностью на территории всей страны.

Нотариальная деятельность носила публичный характер. Об этом  свидетельствует и французский нотариус  XIXвека Жобер: «Нотариально удостоверенные акты должны обладать признаками подлинности, которая присуща актам государственной власти».[11] То есть, в соответствии с законом, нотариальный акт имел безусловную юридическую силу и должен был  выполняться без судебного решения.

В 60-е  годы XIX века один баварский юрист констатировал, что Закон Вантоза «в течение полувека настолько хорошо с точки зрения практичности себя зарекомендовал», что «дальнейшее обсуждение его преимуществ является излишним».[12]

Основанное на римском праве, нотариальное законодательство Наполеона, закрепило главные буржуазные ценности. Тем самым оно стало фундаментом нового европейского нотариального законодательства, которое впоследствии было заимствовано другими европейскими странами, в том числе и Германией. Этим и объясняется обращение к опыту Франции.

Самым главным достижением Закона от 25 Вантоза XI года стало письменное фиксирование следующих принципов: назначение нотариусов главой государства в зависимости от необходимости; полное отделение добровольной подсудности от спорной подсудности с монополией нотариусов на официальное засвидетельствование; доказательственная сила нотариальных  актов в качестве официальных документов, исполнимость документов без посредничества со стороны суда; гарантия безопасности участников, обеспечиваемая положениями об ответственности нотариусов и самоуправление со стороны судебной коллегии.[13] Данные принципы, сформировавшиеся в процессе становления французского нотариата, закрепленные благодаря Наполеону, стали принципами современного нотариата латинского типа.

Французское нотариальное право было введено в четырёх департаментах Германии, расположенных на левом берегу Рейна.[14] Затем последовало принятие немодифицированного французского нотариального права в трёх ганзейских департаментах (Данциге, Гамбурге,Бремене), а также в департаменте Липпе и Остемс.[15]

Но после освобождения от французской оккупации, внедренный в правовую систему некоторых германских земель институт свободного французского нотариата, не везде смог существовать в рамках германской правовой системы. Так как французский нотариат являлся сопутствующим институтом, связанным с французской моделью права и требовал отмены феодальных отношений, наличия сформированного гражданского общества и института частной собственности, только тогда нотариус мог играть важную роль в правовой системе. Рейнская область, в отличие от других земель Германии, соответствовала этим требованиям и могла воспринять французские нормы без редакции.

 Первым государством на правом берегу Рейна, получившим французский нотариат, стало королевство Вестфалия, которое 17 февраля 1809 года приняло собственный Нотариальный кодекс.[16] В его 103 статьях были обобщены французские законы.

В середине XIX века в Австрии и Баварии были приняты законы о нотариате, ориентировавшиеся на французское право. Одной из причин рецепции французской системы нотариата стала «возможность исполнения акта без подключения суда»,[17] то есть правовой акт, совершенный нотариусом, имел абсолютную доказательственную силу.

В зависимости от действующего нотариального законодательства, существовавшие в 50-е годы XIX века, германские государства можно было разделить на четыре группы:

1)                     Земли общегерманского нотариата, где основным источником нотариального права продолжало оставаться Имперское Положение о нотариате 1512 г.;

2)                     3емли, где действовал Закон от 25 Вантоза XI года;

3)                     Земли с собственной организацией нотариата, часть из которых ориентировалась на французское нотариальное право, а часть – на прусское;

4)                     Земли, в которых нотариата не было и его функции выполняли суды и другие учреждения.[18]

К концу XIX века, сложилось понимание в необходимости единого закона о нотариате, было сформулировано ряд требований к новому закону о нотариате: разделение нотариата и адвокатуры, наделение нотариусов широкими удостоверительными полномочиями и необходимость в одинаковой компетенции для всех немецких нотариусов.[19]Эти требования указывают на то, что за основу будущего института нотариата германский законодатель брал принципы французского нотариата, который явился прототипом современного латинского нотариата.

Хотя в 1937 году в Положении о нотариате 3-его Рейха эти принципы сильно исказились под влиянием идеологических факторов. Вместо независимого института, нотариат все-таки стал государственным и сильно зависимым от идеологии правящей партии национал-социалистов. Идея единого нотариального акта в Германии осуществилась только в 1961 году, но он закрепил все существующие системы нотариата, то есть единой системы в Германии так и не сложилось. Это говорит о том, что, несмотря на рецепцию французского нотариата, которая произошла прямо, удалось прижиться только некоторым основам организации и атрибутики этого института. Исторические события, особенности развитие правовых систем, экономическое и политическое состояние ГерманииXIX-XX вв., ее территориальные особенности повлияли на формирование собственной модели латинского нотариата – немецкой.

Французское нотариальное право повлияло и на становление российского института нотариата.

Именно в XIX веке произошли существенные изменения в развитии института нотариата России. Это связано с реформами, проводимыми Александром II и затронувшими все сферы жизнедеятельности общества и государства.

В апреле 1866 года было принято Положение о нотариальной части,[20] которое ознаменовало новый этап в истории развития российского нотариата. Развитие капиталистических отношений, отмена крепостного права и судебная реформа требовали появления института адвокатуры и нотариата. В процессе подготовки Положения о нотариальной части было рецепировано частично австрийское, французское и баварское законодательство.

Положение о нотариальной части 1866 года, в статье 1 определило: «Заведование нотариальной частью, под наблюдением судебных мест, поручается нотариусам и состоящим при нотариальных архивах старшим нотариусам». Впервые были зафиксированы требования  к кандидатам, претендующим на должность нотариуса.  Но они были значительно мягче и не требовали юридического образования, в отличие от Баварского Нотариального кодекса 1861 года.[21]

Важным заимствованием из европейского нотариального права, на наш взгляд, является установление обязательного залога для нотариусов на случай неправильных его действий для возмещения ущерба потерпевшей стороны.

В соответствии с французским правом, впервые законодательно регламентируется правовая атрибутика нотариуса, в соответствии со ст.25 Положения о нотариальной части и Указа Сената от 3 ноября 1867 года, нотариус имел свою печать с изображением губернского герба и с надписью своей фамилии и названием города или уезда вокруг. Образец подписи и печати должен был храниться в нотариальном архиве.

Несмотря на новаторство, нотариальное Положение имело существенные недостатки. Неопределенность статуса нотариуса из-за наличия старших нотариусов, которые были государственными служащими и нотариусов, которые в соответствии с Положением признавались свободными профессионалами, осуществляющими свою деятельность на коммерческой основе.

Нотариат находился в подчинении судебных органов – это сильно дискредитировало европейский институт в глазах российских граждан, так как судам того времени категорически не доверяли из-за процветающей волокиты и безграмотности судебных служащих. В соответствии со ст.ст. 20 и 57 Нотариального Положения,  ст. 250 Учреждения Судебных Установлений, а также целым рядом решений Сената (Решение Сената 1880 г. № 21)[22] обязательна для нотариусов была практика судов, содержащая разъяснение какого-либо вопроса.

Кроме того, основополагающая идея бесспорности нотариального акта "тонула" в нагромождениях судебных установлений, а само существо этой идеи было инородным телом в судебной система [23].

На наш взгляд, недоверие к институту нотариата было и со стороны государства, так как при совершении нотариального акта, обязаны были присутствовать два свидетеля, а при заключении купчей – три свидетеля.

В соответствии со ст.ст.26-36 Нотариального положения нотариусы обязаны были вести реестры и книги установленной формы и в определенном порядке. Этими статьями регулировался порядок отчетности по сборам, которые нотариусы взимали с клиентов за свои услуги, в соответствии с тарифами, установленными государством. По некоторым действиям тарифной ставки не было, и тогда плата взималась по договоренности с клиентом. Тарифы, установленные в 1866 году, были временными, но просуществовали больше сорока лет, что отразилось на благополучии нотариусов  в отдаленных небольших городах и уездах. К началу XX века одна треть вакансий нотариусов в каждом судебном округе провинциальной России оставалась свободной.[24]

В начале ХХ века проявились все недостатки Положения о нотариальной части. Известный юрист И. Вольман так высказал свое мнение: «…в основе русского нотариата были положены или, вернее, оставлены гнилые бревна», такие как низкий возрастной ценз для лиц, желающих  быть нотариусами, отсутствие у них образовательного и серьезного цензов, огромные залоги, легкий экзамен, отсутствие нотариусов в экзаменационной комиссии, лишение собственной внутренней организации, неопределенность служебного положения, наличие добровольного соглашения с клиентом относительно оплаты нотариальных действий, двухстепенная система укрепления прав на недвижимое имущество».[25]

На наш взгляд, рецепция свободного института нотариата была прогрессивным шагом для России того времени. Нотариат как «связующее звено» между теорией и практикой применения гражданского права должен был быть проводником реформ Александра в народ. Но по причине наличия множества правовых коллизий в нотариальном законодательстве и отсутствия быстрого их исправления в соответствии с развитием правовой жизни при переходе к капиталистическим отношениям, не дали российскому институту нотариата заработать в полную силу.

Российская революция, изменение формы государства привели к установлению государственного нотариата в 1922 году,[26] который просуществовал вплоть до 1993 года. Учреждение государственного нотариата связано с идеологическими принципами социалистической партии, ведением плановой экономики и существенными ограничениями граждан в праве собственности.

11 февраля 1993 года с принятием нового закона о нотариате,[27] происходит реформирование государственной нотариальной системы. Появление наряду с государственными нотариусами частнопрактикующих нотариусов, говорит о появлении латинского нотариата в Российской Федерации.

Реформа нотариата РФ происходила, без какого либо давления со стороны государства, в отличие от реформы 1866 года. Вначале 90-х из-за перехода к рыночной экономике, роста предпринимательства эта реформа скорее произошла «снизу», нежели «сверху». При проведении реформы был использован опыт стран Восточной Европы.[28]

Россия принадлежит к романо-германской правовой семье, которой присущ латинский нотариат. Поэтому законодатель опирался на базовые принципы системы латинского нотариата, которые были утверждены 18 января 1986 года Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству МСЛН и Постоянным Советом в Гааге 13, 14 и 15 марта 1986 года.[29] Российская Федерация была принята в Международный союз латинского нотариата (с 2005 года переименованный в Международный союз нотариата) в1995 году. На наш взгляд, на тот момент реформированный нотариат отвечал и европейским стандартам и соответствовал особенностям российского государства.

Спустя некоторое время государством стали реализовываться антинотариальные акции, можно сказать акции против системы латинского нотариата, заключающиеся в урезании компетенции нотариуса, отмене обязательной нотариальной формы сделок с недвижимостью, соответственно происходило вытеснение его из сферы имущественного оборота.[30]

Таким образом, в Германии и России сложились свои самобытные пути развития и рецепции института нотариата. Кроме того, и России и Германии удалось сохранить особенности своих нотариальных институтов.

На основании проведенного анализа, можно выделить 3 этапа развития нотариата в Германии и России XIX-XXIвв. Причем критерием данной периодизации должен выступать так называемый правовой стиль. Условно их можно назвать:

- французский: обусловлен рецепцией французского нотариального права, которое отвечало интересам и потребностям буржуазного общества XIX века.

Временные рамки этого этапа в Германии с 1801 г. по 1937 г., в России с 1866 г. по 1917 г.

-  государственный: связан с распространением государственной формы организации нотариата под влиянием экономико-политических, идеологических и других факторов.

В Германии с 1937 г. по 1945 г., в России с 1922 г. по 1993 г.

-  латинский: влияние и закрепление принципов латинского нотариата в России и Германии, как наиболее эффективного типа нотариата в условиях рыночной экономики для стран романо-германской правовой семьи.

В Германии с 1961 г. по настоящее время, в России с 1993 г. по настоящее время.

Рецепция системы латинского нотариата в Германии, как части Священной Римской Империи, произошла в прямом виде, то есть нормы римского права выступили как основание законодательной деятельности. Естественно, впоследствии путем слияния римского и национального права появилось собственное нотариальное законодательство. Влияние французского нотариального права способствовало окончательному оформлению независимого института нотариата.

Рецепция латинского нотариата в России была производной, то есть нормы римского права, реципированные Германией и Францией, были позднее заимствованы Россией.

К   началу XX века и в России, и в Германии оформилось понимание того, что модель свободного нотариата латинского типа является связующим звеном между государством и личностью, так как для свободного нотариуса интересы государства и человека равны. Но ни в Германии, ни в России в начале XX века нотариат не стал свободным, исторические события не позволили завершить реформы нотариата.

Вторая половина XX века ознаменовалась появлением собственных моделей латинского нотариата в этих странах

[1] Маслова Е.В., Ерёменко А.А.. Повесть о липецком нотариате. М.:, Фонд развития правовой куль-

туры, 2011. С.18.

[2] Реформы Петра I.  Сборник  документов. Сост. В.И.Лебедев. М., Гос.соц.-эк.изд-во, 1937.С.122, 124.

[3] Российское законодательство Х-ХХ. В 9 тт.  под ред. Чистякова О.И. М., 1987. Т. 1.С.11.

[4] См. Сычев О.М. О времени возникновения нотариата в России: историко-правовой анализ // Нотариальный вестник. М., 2008, № 7. С. 52-53.

[5] Grziwotz H. Dekret.op. S.11.

[6] Дирльмайер У., Гестрих А. Указ. соч. С.184.

[7] Там же, с. 180.

[8] Мизинцев Е.Н. История нотариата в Германии // Нотариальный вестник. М., 2011.  № 8.  С. 55.

[9] Сидоренко Д.В. «История возникновения и развития нотариального акта как инструмента доказывания в странах общего и континентального права»// Нотариальный вестник. М., 2006. №8. С. 53.

[10] Бутенев В.И. История возникновения и развития нотариата за рубежом и в России // Право и государство: теория и практика. М.: право и государство. 2007. № 5. С.123.

[11] Ibid, s. 528.

[12] Kluge A. Abriss einer Geschichte des Notariats in der Pfalz, in: 175 Jahre Pfälzisches Notariat. Berlin., 1978. S. 23.

[13] Schmoeckel М., Schubert W. Handbuch zur Geschichte des Notariats der europaischen Traditionen. Nomos.  Baden-Baden., 2009. S.215.

[14] Weisweiler W. Geschichte des rheinpreuβischen Notariats. Essen, 1916. Bd.1. S.72.

[15] Shubert W. Französische Rech in Deutschland zu begin des 19.Jahrhunderts. Kӧln, 1977. S.150, 153.

[16]  Shubert W. Dekret.op. S.562.

[17] Almendingen L.H. v. Offiziel-wissenschaftl. Vorträge über den Code Napoleon und seine organischen Umgebungen in den Conferenzen zu Gieβen.Gießen.,1811. S.188.

[18] См.: Мизинцев Е.Н. История нотариата в Германии //Нотариальный вестник. 2011. № 8. С.56; Euler J. Handbuch des Notariats in Preuβen, nebst der freiwilligen Gerichtsbarkeit der Gerichte und mit Rucksicht auf das ubrige Deutschland, Frankreich und andere Lander. Dusseldorf, 1858.  S. 31.

[19] Schubert W. Materialien zur Vereinheitlichung des Notarrechts (1872–1937). Verlag Dr. Otto Schmidt.Koln, 2004. S. 5.

[20] Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 года, разъясненное и дополненное / Под ред. Н. Мартынова. СПб., 1895.

[21] Vollhardt J. Das bayerische Notariat 1862 bis 1945, in: Bayerrischer Notarverein, Festschrift 125 Jahre Bayerisches Notariat. München, 1987. S.11.

[22] См.: Долгов М.А. Дис.…канд. юрид. наук: 12.00.01.  М., 2005. С.63-64; Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 года, разъясненное и дополненное / Под ред. Н. Мартынова. СПб., 1895. С.11, С.26;  Архив Министерства юстиции Российской империи, дело 15, лл 25-40.

[23] Ерёменко А.А. Проблемы институционализации российского нотариата: истоки и современность // Нотариальный вестник. М., 2012.  №2. С.57.

[24] Там же, с.19.

[25] Вольман И. Юбилей русского нотариата. Вестник права. СПб., 1916. № 15. С.16.

[26] Положение о государственном нотариате РСФСР. СУ РСФСР. 1922. № 63. С. 807.

[27] Основы законодательства РФ о нотариате. Российская газета. № 49. 13.03.1993.

[28] Вергасова Р.И.Нотариат в России.  М.: Юристъ.  2005. С.52.

[29] Алеев Р.Х. Латинский нотариат. URL http://mirnot.narod.ru/latnot.html

[30] Там же.